前段时间，某游戏公司以员工存在“考勤造假、工作电脑存有大量色情图片、私下讨论薪资等严重工作失职行为”为由，辞退了该名员工。
该名员工则以“违法辞退”为由，对该公司申请劳动仲裁，后公司对仲裁结果不服，起诉至成都高新技术开发区法院。
法院最终认定公司违法解除劳动合同，判决公司支付违法解除赔偿金386745元。但公司不服判决结果，在社交平台上发布了多篇博文质疑判决，其中更包含了对“色情图片”在公司内部100%认同的投票结果。
法院认定：
该公司发布的100%内部投票结果：
本文不就本案内容进行展开，有兴趣的读者朋友可以自行搜索查阅。
本文只讨论两个问题：
如何界定美术员工电脑内的图片是人体参考图还是色情图片？
美术员工如何保护自己，避免因参考图片而被辞退？
*本文仅为笔者个人观点，不视为任何法律建议或法律意见。
一、色情、淫秽物品的法律定义
《刑法》第三百六十七条，对“淫秽物品”进行了简要的定义：
第三百六十七条 【淫秽物品的范围】本法所称淫秽物品，是指具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。
有关人体生理、医学知识的科学著作不是淫秽物品。
包含有色情内容的有艺术价值的文学、艺术作品不视为淫秽物品。
而更详细的定义，存在于1988年颁布的《关于认定淫秽及色情出版物的暂行规定》（现行有效）中：
因此，认定一件出版物是否属于“色情淫秽”，金法则是看它有没有“艺术价值”和“科学价值”。
二、人体参考图的相关问题
人体参考图的必要性
在美术创作的领域，人体绘画几乎是所有美术绘画课程的必修课，尤其是在需要高度还原人物动态、解剖结构以及精确透视关系的行业中，这一点尤为重要。
游戏行业作为视觉艺术与技术的结合体，无论是在2D立绘、游戏原画设计，还是在3D建模中，都需要大量与人体相关的绘制工作。美术人员需要准确把握人体的比例、骨骼结构、肌肉分布和动态，才能保证人物角色的生动性和真实感，不会显得突兀，不会引起争议。
一些资深的美术大神可以凭借丰富的经验和记忆，在脑中构建出各种复杂的动态，并随手就能直接绘制出符合人体比例和结构的图像，但对于大多数普通美术人员而言，他们的绘画经验和对人体结构的熟悉程度可能暂时不能达到这一水平。
因此，在实际创作中，他们可能需要一些小小的辅助，通过借助一定的参考图，帮助自己完成准确人体的作品创作。
俗称：临摹
但临摹并不是坏事，是正常的学习手段。大量的美术生都是从临摹开始积累基础的绘画技能。临摹不仅是为了模仿他人的作品，更是为了通过借鉴优秀的作品，学习人体结构的比例、姿势、透视关系等美术基础。
在游戏开发过程中，进行“临摹”或使用人体参考图，是一种非常普遍的操作。参考图（无论是策划给的还是美术自己寻找的）不仅可以帮助美术人员更快地确定人物的动作姿势和构图，还能提升工作效率并保证绘制的精度。
尤其在通常情况下，人体的基本动作并不容易构成“著作权”的保护范畴。由于人体动作本身属于自然现象，它们不具有独创性，也未能达到著作权法所要求的“独创表达”的标准。因此，单纯通过参考或模仿人体姿态并不会产生严重的法律风险，美术人员使用人体参考图来临摹或借鉴，理论上不容易涉及到侵权行为。
常见的人物姿态参考图，可能是木头人，可能是友商作品（注意，可能会构成侵权），也有可能是真人照片，尤其是当绘制需要高度还原真人动态或动作的场景时，参考真人照片能够提供更为细致的表现力，能更写实还原符合人体真实能做出的动作。
衣服的必要性
在游戏美术创作中，无论是2D还是3D美术人物，”衣服”的概念与现实世界有着显著的不同。事实上，游戏角色的”衣服”更接近于人体彩绘的概念，常常直接绘制或建模在”身体”上。这种做法不仅仅是出于技术或效率的考虑，更重要的是，
这更能突出人物角色的身材，更能吸引玩家
由于游戏中的”衣服”实际上是角色身体的一部分，尤其部分角色需要“衣服”完全勾勒出身体形状，美术人员则需要更精确地掌握人体的解剖结构、肌肉分布和动态变化。这就意味着，在创作过程中，他们可能需要参考更多展示完整人体结构的图像，里面可能就会包括少穿乃至没穿衣物的人体图片。
当然，对于专业的美术人员来说，使用裸体人体图作为参考资料是很常见的做法，甚至在美术学院的培训中，对裸体模特进行素描就是基础课程之一。
因此，对于美术专业人士而言，在他们的工作环境中存在裸体人体等图像，是正常且必要的，不能单纯因为存在裸体图就认定一定违规。
三、如何判断是美术人员存有色情图还是人体参考图？
在了解了基础知识后，我们终于来到了这个话题的核心：
如果在美术人员的设备中发现了裸露图片，如何判断它们是色情图还是正当的人体参考图？换句话来说，公司是否有权因此辞退员工？
笔者个人认为，可以基于以下几点进行判断：
游戏项目内容相关性
最核心的一个标准是，这些图片与当前游戏项目的相关性。这一点至关重要，因为它直接关系到这些图片存在的必要性和合理性。
如果游戏项目是纯Q版风格，或者完全没有真人比例人物的游戏，那么高度写实的裸露图片的存在就非常值得怀疑了。
要么是存有违规图片，要么是为了在公司做外包，无论哪种情况，都可能构成违反公司规定的行为，公司就有理由考虑辞退该员工。
相反，如果游戏需要绘制写实人物图像，甚至以此为卖点，那么存有一定数量的人体参考图就是完全正常且必要的行为。
在这种可能是公司认可并支持的情况下，后续在与员工产生纠纷后，又以存有这类图片为由辞退员工，那么公司做法就明显缺乏合理性和正当性，可能不被仲裁庭或法庭支持。
图片的内容
其次，我们需要仔细审视图片的具体内容，特别是人物的姿态和动作，评估它们对项目创作的相关性和必要性。
正如《关于认定淫秽及色情出版物的暂行规定》所列，如果图片是为了表现人体美，并具有明显的艺术价值，那么不应简单地将其判定为违规图片。
例如一些展示人体结构和比例的解剖学图片、艺术作品中的人体雕塑或绘画、表现人体动态和姿势的艺术摄影等，这些图片通常注重人体的整体美感、线条和形态，而非刻意突出或强调性特征。甚至退一步而言，如果游戏的宣传图或人物图是更偏向于突出性特征的（但请注意产品风险），部分不具备艺术性的照片，可能也有存在的必要性和可能性。
不过，如果参考图内容包含了明确的性行为、性挑逗或过于露骨的裸露，那么它们与游戏项目的相关性就值得质疑。这些类型的图片通常与大多数游戏项目的创作需求无关，除非游戏本身就是以成人内容为主题（请注意，在我国境内制作成人游戏属于违法行为）。因此，员工在设备上存有这类图片往往缺乏合理性，可能会被视为不当行为。
数量、储存位置和时间
就算存在合理或有点瑕疵的参考图，我们还需要考虑这些图片的数量、储存方式和保存时间。
【数量】
为特定项目或具体绘画任务收集一定数量的参考图是可以理解的。然而，如果员工设备上存在数量极大的此类图片，尤其是远超出当前项目需求的数量，就值得公司注意。通常一张图片所需的参考图可能仅需十多幅乃至数十幅，如存在过量收集，则可能意味着这些图片并非实际或仅仅用于工作目的。
【储存位置】
参考图的储存位置也能够反映出员工使用这些图片的意图。合理的存储位置可能是：存放在明确标记的项目文件夹中、放置在公司指定的共享资源库里、存储在有明确命名的工作相关文件夹中，甚至是随手放置在电脑桌面。这些“光明正大”的放置行为，通常代表了员工并不担心别人看到，更具备“用于工作”的说服力。
但如果员工直接使用隐藏文件、放置在多层嵌套的文件夹深处、与个人文件混杂在一起等等，通过让别人难以看到或具有明确隐秘性、加密性的方式存放相关图片的话，则明显具有不合理性。
【保存时间】
参考图的保存时间也是一个重要的考量因素。
通常合理的做法是，在项目或单图绘制期间收集、保存相关图片，项目结束或完成绘制后，及时清理相关图片，或只保存使用过的图片。
如果长期保存与当前工作无关的参考图，甚至保存一些从未使用过的参考图，则这些“参考图”的存在合理性就很值得怀疑。
四、公司和员工分别可以怎么做？
员工
对于员工而言，规避风险是首要任务。
首先，如果公司有明确的相关政策，员工应该仔细阅读并理解关于参考图使用的相关约定内容。
如果公司没有明确的政策，员工应该主动与上级或相关部门（如人力、法务等）沟通，寻求指导意见，并保留相关沟通结果。
在收集、挑选参考图时，应该谨慎行事，优先使用公司提供的内部资源库或公认的、公开专业资源，避免使用含有明确性内容或可能容易引起争议的图片。
因项目内容或图片的特殊性，在制作人或上级的要求下，需要绘制暴露或动作具有争议性的图片时，建议保留相关的策划案、策划沟通记录等，以证明收集相关图片的合理性。
同时，在使用的过程中，也建议把相关图片合理保存在专门的工作文件夹中，明确标注用途，并养成”用完即删”的习惯，定期清理不再需要的参考图。也可以考虑把相关图片塞到PSD里面。
公司
对于公司来说，为了合理审查和处理可能的违规行为，合法辞退违规员工，则需要采取一些前置工作。
首先，需要制定明确的参考图使用规范。这个规范里应该详细说明什么是允许的，什么是禁止的，并在规范乃至员工手册中明确规定违规行为的后果，包括可能导致的处分（扣除绩效、辞退等）。
同时，公司有能力的话，可提供必要的资源库，例如建立公司级的参考图资源库，放一些之前项目使用过，或经典的，或经过审查是合理的参考图进去，为员工提供所需的合法、适当的参考材料，并配备足够的管理机制，以防资源库泄露。
此外，还可以通过内部或外部培训，讲解公司规范、法律的相关要求和违法后果等，提高员工对于参考图收集和使用的敏感性和责任意识。
当发现可疑情况时，公司应该进行彻底的调查，但也需要给予员工解释的机会，听取他们的说明。调查过程中，需要详细记录所有相关的调查过程、发现的情况、员工的解释等，并保存所有相关的证据和文件，以备可能的法律纠纷。当确认存在违规情况，需要对员工进行处罚时，应优先按规范或员工手册记录的处罚方式执行。
对于相关图片是否构成违规，可参阅上文内容。
五、额外知识：公司是否可以审查员工电脑内容？
此前曾经探讨过，公司安装监控摄像头是否合理：
【公司治理】安装摄像头看着员工屏幕？会构成侵犯隐私和个人信息吗？
目前法律上，对于公司是否可以查看员工办公电脑，其实暂未有明确的规定。
当前法律法规，例如《个人信息保护法》等，对收集、查看个人隐私信息有非常清晰的规范。但公司配发的办公电脑，本质上属于公司资产与设备，原则上既然不属于员工个人电脑，仅仅让员工用于办公，那里面存放以及公司收集到的，也不会是员工个人信息，不属于超权限处理。因此，如公司安装了监控软硬件，对公司设备进行必要性检测和审查时，也很难直接认定公司违规收集。
但建议，当公司出于必要合规审查，选择翻查员工办公电脑时，建议也需有合理的理由，且审查过程中只翻阅设备上的文件夹、文件等公开内容，不能直接审查员工社交软件的聊天记录等可能含有隐私信息的软件或文本。
当然，更好的做法是，在员工手册等规范性文本中，提前约定员工办公设备的属性、使用规范、公司的审查方式等，以便确保陷入不必要的法律风险中。
北京市隆安(广州)律师事务所律师、隆安湾区人工智能法律研究中心高级顾问。具有近十年互联网法律实务经验，曾先后为创业板上市互联网企业、全国互联网综合实力 50 强企业、互联网快时尚零售独角兽等互联网企业提供法律服务，擅长办理互联网类企业诉讼与合规业务，擅于通过计算机技术手段深度挖掘证据。
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